有轮奸想法但是未遂该怎么判

检察官发现，该案产生分歧的关键问题是对于强奸犯罪中一人既遂、一人未遂的情形是否应当认定“二人以上轮奸的”情节，这也正是司法实践中长期争论的难点问题。原审法院认为，认定轮奸情节必须以至少两个以上行为人的强奸行为均达到既遂状态为标准，如果一人既遂，一人未遂，则不能认定为轮奸，只能认定为普通强奸共同犯罪。

“轮奸属于强奸犯罪的加重情节，而非独立的罪名，本身不存在既遂与未遂的问题，对轮奸情节的认定与强奸既遂或者未遂之间没有必然的关联关系。”钟楼区检察院控申部门经复查认为，构成轮奸的前提是行为人主观上具有轮奸共同故意，客观上存在二人以上轮奸行为，而不论行为的结果如何。明确了争议和分歧所在，钟楼区检察院控申部门认为原审判决确有错误可能，于是向市检察院控申处作了汇报。

抗诉：维护申诉人合法权益启动审判监督程序

接到汇报后，市检察院控申处决定立案复查，并在第一时间派办案经验丰富的承办人员提前介入、全程参与该案办理。